事件背景

　　一、

　　根據(jù)電子商務(wù)研究中心近期發(fā)布的《2017年度中國網(wǎng)絡(luò)零售市場數(shù)據(jù)監(jiān)測報告》，2017年國內(nèi)網(wǎng)絡(luò)零售市場交易規(guī)模達71751億元，同比增長39.17%。2018年我國網(wǎng)絡(luò)購物用戶規(guī)模將突破6億人。這部關(guān)系到6億人、7萬億的法律，在出臺前引發(fā)了電商、法律業(yè)界和社會輿論的極大關(guān)注。

　　6月19日，十三屆全國人大常委會第三次會議第三次審議了電子商務(wù)法草案，本次審議稿將銷售商品的網(wǎng)絡(luò)主播、微商被納入經(jīng)營者范圍，禁止電商經(jīng)營者濫用市場支配地位，進一步明確電商平臺經(jīng)營者責(zé)任，并對個人不辦理登記情形作出規(guī)定。

　　本次電子商務(wù)法再度審議，恰逢當“618”落幕，小米被爆“刷單”碾壓華為榮耀，搶奪京東手機銷售榜首，引發(fā)一片唏噓。何“雙十一”類似，618成為全電商和線下零售行業(yè)促銷的盛宴，包括京東、天貓、蘇寧易購、網(wǎng)易考拉、唯品會、亞馬遜中國、國美、當當、1號店等在內(nèi)的綜合電商平臺，以及洋碼頭、寺庫、走秀網(wǎng)等在內(nèi)的跨境進口電商，本來生活等生鮮電商，還有拼多多、云集為代表的社交電商，紛紛開展年中大促，引發(fā)一場比肩俄羅斯世界杯的全民狂歡。但大促過后，“一地雞毛”現(xiàn)象依舊普遍存在，沒有得到徹底根治。

　　專家

　　二、

　　對此，國內(nèi)知名電商智庫——電子商務(wù)研究中心(100EC.CN)組織有關(guān)法律專家，針對本次審議稿中中反映的問題發(fā)布電商快評。

　　焦點

　　《電子商務(wù)法》作為規(guī)制電商領(lǐng)域的特別法，立法層級和效力位階比較高，對于規(guī)范電商行業(yè)繁榮健康可持續(xù)發(fā)展具有重大的現(xiàn)實意義。

　　對此，電子商務(wù)研究中心法律權(quán)益部助理分析師賈路路認為，總體來看，這次三審稿新增加的內(nèi)容，包括微商登記、電商平臺企業(yè)的連帶責(zé)任、押金返還、格式條款等問題，其實在不同立法層面和部門已經(jīng)有過零散的規(guī)定，而且司法系統(tǒng)對于這樣的問題也有許多判例。

　　從電子商務(wù)法三審的內(nèi)容來看，相比于此前版本，現(xiàn)三審稿的內(nèi)容無疑更加完善，更契合當下電商行業(yè)的現(xiàn)狀，也對當前電商行業(yè)中反饋比較集中的行業(yè)亂象進行了回應(yīng)。

　　對此，電子商務(wù)研究中心特約研究員、北京盈科(杭州)律師事務(wù)所律師方超強認為，一方面既體現(xiàn)了電子商務(wù)法本身快速發(fā)展的特點，另一方面也反映了立法者力求將最新發(fā)現(xiàn)的行業(yè)現(xiàn)象都予以規(guī)制，縮短法規(guī)滯后性，使其規(guī)制更全面，對引導(dǎo)電子行業(yè)發(fā)展發(fā)揮更好的導(dǎo)向作用的努力。

　　電商法的立法首先應(yīng)當改變的是立法思路而不是內(nèi)容條款，電商法在主體框架已經(jīng)成形的基礎(chǔ)上，宜粗不宜細，定好大方向就應(yīng)當“投放市場”來檢驗并迅速修訂，完全不必抱著追求傳統(tǒng)的極致完美的立法思路。

　　對此，電子商務(wù)研究中心特約研究員、浙江墾丁律師事務(wù)所律師麻策認為，我們看到電商法從2016年首次審議已經(jīng)兩年，現(xiàn)在已出三審稿，但至少仍未出臺，每次的新版本似乎都在追“熱點”，企圖將新型事件置入監(jiān)管，這其實并不符合商業(yè)規(guī)律。人大應(yīng)當對這部法律加以特殊“豁免”，允許其適度放開立法細則權(quán)限的制定和修正，例如下放立法權(quán)。否則這部法律再審議十年也無法出臺，都屬“趕鴨子上架，望商業(yè)發(fā)展之項背”。

　　電商法的立法應(yīng)當回歸商業(yè)本身，立法者不宜對商業(yè)行業(yè)過多的加以干涉，而應(yīng)當放由市場解決。

　　麻策律師進而補充道，電商法的立法總體框架其實已經(jīng)在實務(wù)中比較成熟，所以這部立法從目前來看，更多的似乎是“經(jīng)驗總結(jié)”，而不具備瞻前、引領(lǐng)并確立新的電商規(guī)則的魅力。

　　而電子商務(wù)研究中心特約研究員、上海億達律師事務(wù)所律師董毅智認為，從2016年十二月份到2017年的十月份，已經(jīng)有兩次審議，今年又是第三次審議，這個草案應(yīng)該盡快通過，然后逐步完善。這個立法的規(guī)制范圍應(yīng)該不斷的擴大，包括知識產(chǎn)產(chǎn)權(quán)、電子支付、新零售、社交電商、短視頻還有一些導(dǎo)購模式等都應(yīng)該有所體現(xiàn)。還有個人信息安全的問題，把個人信息安全的保護的提升到一個重要地位，才能夠保證這個我國的電子商務(wù)健康發(fā)展。一些企業(yè)掌握了大量的這個用戶的信息，如果出現(xiàn)泄漏信息的情況非常嚴重的。應(yīng)該健全網(wǎng)絡(luò)信息，尤其是個人隱私信息的監(jiān)督管理機制，通過這個立法保護個人信息。

　　焦點

　　本次審議稿規(guī)定，電子商務(wù)平臺經(jīng)營者知道或者應(yīng)當知道平臺內(nèi)經(jīng)營者銷售的商品或者提供的服務(wù)不符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求，或者對關(guān)系消費者生命健康的商品或服務(wù)未盡到平臺內(nèi)經(jīng)營者資質(zhì)資格審核義務(wù)，對消費者未盡到安全保障義務(wù)的，與平臺內(nèi)經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　，本次送審稿細化了電商平臺與平臺內(nèi)經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任的情形，加重了電商平臺事先、事中的審查義務(wù)，具有一定的創(chuàng)新性。

　　對此，賈路路認為因此，電商平臺今后要特別注意一下工作：第一，加強對關(guān)系消費者生命健康的商品或服務(wù)的平臺內(nèi)經(jīng)營者資質(zhì)資格的事先審查;第二，利用抽檢、大數(shù)據(jù)比對等手段，強化對平臺內(nèi)經(jīng)營者銷售的商品或者提供的服務(wù)的事中審查，確保消費者人身財產(chǎn)、安全。

　　焦點

　　本次審議稿規(guī)定，電子商務(wù)經(jīng)營者是指通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)銷售商品或者提供服務(wù)的自然人、法人和非法人組織，包括電子商務(wù)平臺經(jīng)營者、平臺內(nèi)經(jīng)營者以及通過自建網(wǎng)站、其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)銷售商品或者提供服務(wù)的電子商務(wù)經(jīng)營者。

　　，商事主體從事商事經(jīng)營行為受到法律法規(guī)的監(jiān)管是商事法治的應(yīng)有之義，將微商納入監(jiān)管是符合法理的。

　　對此，電子商務(wù)研究中心法律權(quán)益部助理分析師賈路路認為不能因為將商事經(jīng)營行為從現(xiàn)實社會轉(zhuǎn)移到微信、微博，或者直播平臺中，就免除了監(jiān)管，這顯然說不過去。

　　對此，董毅智律師認為，將社交電商，尤其是微商這種模式放入監(jiān)管范圍，這是個非常值得關(guān)注的一點，因為實際上微商現(xiàn)在已經(jīng)成為生活中的一部分。

　　焦點

　　三審稿明確規(guī)定，個人從事“零星小額交易活動”不需要辦理市場主體登記。

　　對此，電子商務(wù)研究中心法律權(quán)益部助理分析師賈路路認為，商事登記制度是一種對商事主體的市場準入制度，同時也是事先的市場監(jiān)管行為。對于送審稿中提出的，個人從事“零星小額交易活動”不需要辦理市場主體登記，立法者可能認為個人的零星交易其實是介于民事行為與商事行為之間的一種形態(tài)，因此對此進行了靈活變通的規(guī)定。

　　對于小額交易，可以不通過行政許可，這個是比較符合我國現(xiàn)實的那么針對微商的。

　　對此，董毅智認為，但具體的監(jiān)管細則，可能還需要在立法進一步明確，這樣才能形成一個完整的這個體系。

　　焦點

　　審議稿規(guī)定，電子商務(wù)經(jīng)營者搭售商品或者服務(wù)，應(yīng)當以顯著方式提請消費者注意，不得將搭售商品或服務(wù)作為默認選項。

　　這其實是保證了消費者的知情權(quán)和選擇權(quán)，從法律上否定了商家這種投機取巧的銷售模式。

　　對此，電子商務(wù)研究中心法律權(quán)益部助理分析師賈路路認為，從法理上講，默認勾選的達成的合同可能對消費者來說是不公平的或者不符合消費者真實意思的，其效力本來就是是存疑的。

　　焦點問題六：怎么看限制大數(shù)據(jù)技術(shù)進行商業(yè)推廣的規(guī)定?

　　審議稿規(guī)定，電子商務(wù)經(jīng)營者根據(jù)消費者的興趣愛好、消費習(xí)慣等特征推銷商品或者服務(wù)時，應(yīng)當同時提供不針對消費者個人特征的選項，尊重和平等保護消費者合法權(quán)益。

　　，本條基于對消費者個人特征及其衍生出的權(quán)益的保護而弱化或者限制大數(shù)據(jù)的在商業(yè)推廣中的應(yīng)用的行為矯枉過正，侵犯了商事主體的營業(yè)自由和消費者的締約自由。

　　對此，電子商務(wù)研究中心法律權(quán)益部助理分析師賈路路大數(shù)據(jù)技術(shù)本身是中性的，可以用于提消費者購物體驗，也可以被拿來“殺熟”。

　　焦點問題七：如何看待禁止不正當競爭行為的規(guī)定?

　　審議稿規(guī)定，電子商務(wù)經(jīng)營者因其技術(shù)優(yōu)勢、用戶數(shù)量、對相關(guān)行業(yè)的控制能力以及其他經(jīng)營者對該電子商務(wù)經(jīng)營者在交易上的依賴程度等因素而具有市場支配地位的，不得濫用市場支配地位，排除、限制競爭。電子商務(wù)平臺經(jīng)營者不得利用服務(wù)協(xié)議、交易規(guī)則以及技術(shù)等手段，對平臺內(nèi)經(jīng)營者在平臺內(nèi)的交易、交易價格以及與其他經(jīng)營者的交易等進行不合理限制或者附加不合理條件，或者收取不合理費用。

　　對此，電子商務(wù)研究中心法律權(quán)益部助理分析師賈路路認為，近年來，電子商務(wù)行業(yè)不正當競爭和市場壟斷案件層出不窮，包括3月中旬至4月初上海的網(wǎng)約車補貼大戰(zhàn)，4月9日和10日的無錫三大外賣平臺的補貼大戰(zhàn)并強制入駐商家站隊“二選一”，還有2017年8月天天快遞起訴京東濫用市場支配地位案等等。這樣的行為侵害消費者的自主選擇權(quán)，市場經(jīng)營主體的營業(yè)自主權(quán)，同時擾亂了正常市場經(jīng)濟秩序，電商法將這樣的行為進行規(guī)制，回應(yīng)了電商行業(yè)的現(xiàn)實需求。(文/電子商務(wù)研究中心法律權(quán)益部助理分析師)